2.1 Нормативно-законодательная база по ФИСС

В этой части рассмотрим основные моменты, касающиеся особенностей налогообложения срочных сделок, формирования доходов и расходов по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок, как обращающимися, так и не обращающимися на организованном рынке.

Особенности налогообложения срочных сделок определены статьей 301 НК РФ.

Финансовым инструментом срочной сделки на основании пункта 1 статьи 301 НК РФ признается договор, являющийся производным финансовым инструментом в соответствии с Федеральным законом от 22.04.1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон N 39-ФЗ).

Напомним, что согласно статье 2 Закона N 39-ФЗ финансовый инструмент - это ценная бумага или производный финансовый инструмент.

Перечень видов производных финансовых инструментов утвержден Приказом ФСФР Российской Федерации от 04.03.2010 г. N 10-13/пз-н"Положение о видах производных финансовых инструментов" (далее - Положение N 10-13/пз-н).

Производными финансовыми инструментами являются:

§ опционный договор (контракт);

§ фьючерсный договор (контракт);

§ биржевой форвардный договор (контракт);

§ внебиржевой форвардный договор (контракт);

§ своп договор (контракт).

Понятие базисного актива содержит не только Положение N 10-13/пз-н, но и пункт 1 статьи 301 НК РФ, согласно которому под базисным активом финансовых инструментов срочных сделок понимается предмет срочной сделки, в том числе:

o иностранная валюта;

o ценные бумаги и иное имущество и имущественные права;

o процентные ставки;

o кредитные ресурсы;

o индексы цен или процентных ставок;

o другие финансовые инструменты срочных сделок.

Участниками срочных сделок являются организации, совершающие операции с финансовыми инструментами срочных сделок.

В целях налогообложения прибыли ФИСС, условия которых предусматривают поставку базисного актива или заключение иного ФИСС, условия которого предусматривают поставку базисного актива, признаются поставочными срочными сделками. ФИСС, условия которых не предусматривают поставки базисного актива или заключения иного ФИСС, условия которых предусматривают поставку базисного актива, признаются расчетными срочными сделками.

Сделки, квалифицированные как поставочные срочные сделки, а также как сделки на поставку предмета сделки с отсрочкой исполнения, в целях главы 25 НК РФ не подлежат переквалификации в расчетные срочные сделки в случае прекращения обязательств способами, отличными от надлежащего исполнения, что следует из пункта 3.2 статьи 301 НК РФ.

Стоит обратить внимание, что в целях налогообложения прибыли организаций не признается финансовым инструментом срочных сделок договор, являющийся производным финансовым инструментом в соответствии с Законом N39-ФЗ, предусматривающий обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы, в том числе в случае предъявления требований другой стороной, в зависимости от изменения значений величин, составляющих официальную статистическую информацию, изменения физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды или изменения значений величин, определяемых на основании одного или совокупности нескольких указанных в данном абзаце показателей.
Также не признается ФИСС договор, требования по которому не подлежат судебной защите в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации. Убытки, полученные от указанных договоров, не учитываются при определении налоговой базы.

Нередко организации осуществляют операции с ФИСС, заключенных с иностранными организациями в соответствии с иностранным правом и подлежащих судебной защите в соответствии с применимым законодательством иностранных государств. Порядок применения иностранного права к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, установлен разделом IY "Международное частное право" ГК РФ. Пунктом 1 статьи 1210 ГК РФ предусмотрено, что стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.

В Письме Минфина Российской Федерации от 08.09.2011 г. N 03-03-06/1/545 сделан вывод, что производные финансовые инструменты, которые заключены налогоплательщиком с иностранными организациями в соответствии с иностранным правом и подлежат судебной защите в соответствии с применимым законодательством иностранных государств, признаются ФИСС в порядке, предусмотренном главой 25 НК РФ. Аналогичное мнение изложено в Письме Минфина Российской Федерации от 17.06.2011 г. N 03-03-06/1/358.

Следует обратить внимание на то, что налогоплательщик имеет право сам квалифицировать сделку, признавая ее либо операцией с ФИСС, либо сделкой на поставку предмета сделки с отсрочкой исполнения. Критерии отнесения сделок, предусматривающих поставку предмета сделки (за исключением операций хеджирования), к категории операций с ФИСС необходимо определить в учетной политике организации, что установлено пунктом 2 статьи 301 НК РФ.

При заключении договора купли-продажи ценных бумаг с отсрочкой исполнения более трех рабочих дней такой договор может быть признан ФИСС для целей налогообложения прибыли организаций только в случае указания в нем на то, что такой договор является производным финансовым инструментом. В случае отсутствия такого указания рассматриваемая сделка признается операцией с ценными бумагами, налогообложение которой осуществляется в соответствии со статьей 280 НК РФ, на что указано в Письме Минфина Российской Федерации от 19.01.2011 г. N 03-03-06/2/9.

Согласно пункту 3 статьи 301 НК РФ, различают ФИСС:

· обращающиеся на организованном рынке;

· не обращающиеся на организованном рынке.

ФИСС признаются обращающимися на организованном рынке, если одновременно выполняются следующие условия:

§ порядок заключения сделок, их обращения и исполнения устанавливается организатором торговли, имеющим на это право в соответствии с законодательством Российской Федерации или законодательством иностранных государств;

§ информация о ценах ФИСС публикуется в средствах массовой информации, в том числе электронных, либо может быть предоставлена организатором торговли или иным уполномоченным лицом любому заинтересованному лицу в течение 3-х лет после даты совершения операции.