О необходимости законодательного признания «поглощения» как формы реорганизации хозяйственного общества

Ведя речь о проведении реорганизации хозяйственных обществ, в форме слияния, нельзя не упомянуть о том, что общемировой правовой доктрине известны два вида слияний: путем поглощения (merger by acquisition ²) и путем образования новой компании (merger by formation of a new company ³).

На законодательном уровне такая форма реорганизации хозяйственных обществ, как поглощение в Российской Федерации не существует. Однако, в получившем широкую популярность кодексе корпоративного управления, одобренном на заседании Правительства Российской Федерации от 28 ноября 2001 года, было введено определение термина «поглощение».¹ И, согласно, положений данного кодекса, корпоративные поглощения в целом являются одним из средств повышения эффективности корпоративного управления и представляют собой приобретение тридцати и более процентов размещенных обыкновенных акций общества. Как правило, российское понятие термина «поглощение» соотносится с понятием «присоединение». Вместе с тем, следует отметить, что кодекс корпоративного управления, хотя и приобрел широкую популярность в области управления хозяйственными обществами, однако, его положения носят только рекомендательный характер.

Что касается проведения реорганизации хозяйственного общества в форме слияния, то следует отметить, что акценты в российском акционерном праве, в отличие от права ЕС, в отношении понятия «слияние» расставлены несколько иначе.²

Европейское «слияние путем образования новой компании» в российском праве определяется как «слияние», а именно «возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних». Следовательно, в отношении термина «слияние» в настоящее время существует определенность, поскольку такая форма реорганизации закреплена в Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах» и ее характеристика соответствует дефиниции, содержащейся в праве Евросоюза (merger by formation of a new company³).

Однако, трактовка термина «поглощение» все же порождает разночтения и справедливо вызывает разногласия. В настоящее время весьма спорным является вопрос тождественности таких терминов как европейское правовое понимание «слияние путем поглощения» и «присоединение», определенное российским законодательством и подразумевающее «прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц с передачей всех их прав и обязанностей обществу, к которому они присоединяются».

Представляется, что европейское понятие «слияние путем поглощения» является более емким, чем присоединение.

В результате поглощения одно лицо, либо, получает возможность контролировать действия компании, либо, приобретает ее активы. И если приобретению активов по духу наиболее соответствует реорганизация в форме присоединения, то под процедурой, по завершении которой у лица появляется возможность контролировать акционерное общество, следует понимать приобретение акций общества в достаточных для осуществления управленческого контроля пропорциях.¹